選擇法典化應(yīng)考慮的因素
現(xiàn)代國家的法律或多或少具有法典化的特點(diǎn)，并采用了不同的法典化方法。在不同的時(shí)期，同一國家也可能有不同的法典化模式。一般來說，從個(gè)別事項(xiàng)的單行法開始，然后系統(tǒng)地編制單行法。前兩者將形成松散的民法典，單一的法典將形成系統(tǒng)和完整的民法典。因此，在選擇法典化模式時(shí)應(yīng)考慮的因素值得分析和討論。
(一)本土法律或者繼受法律
法律是社會(huì)生活的標(biāo)準(zhǔn)，社會(huì)生活的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該來自一個(gè)國家人民的生活感受。因此，如果法律能夠自然形成，通常更符合人民的一般法律感情。然而，由于現(xiàn)代國家競爭激烈，社會(huì)慢慢形成生活規(guī)范有時(shí)很緊迫，特別是當(dāng)國家必須改變現(xiàn)有的法律制度，追求國家福祉時(shí)，必須改變現(xiàn)有的法律。由于新法律在本國沒有實(shí)施經(jīng)驗(yàn)，自然要借鑒更先進(jìn)的國家，繼承其法律。繼承其他國家的法律是最快、最容易改變現(xiàn)有法律的方式，因?yàn)樗梢詫W(xué)習(xí)其他國家的成功經(jīng)驗(yàn)，復(fù)制其現(xiàn)有法律。然而，繼承其他國家的法律，即使不是簡單地抄襲法典規(guī)定，并引入法典解釋的真實(shí)外觀，仍然必須面對不同的時(shí)間和空間，不同的國家條件，特別是整個(gè)法律構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)的整體，在個(gè)別法典往往忽略法典在整個(gè)法律體系中的作用，不可避免地有設(shè)計(jì)延遲。在解決這個(gè)問題時(shí)，有必要在法律實(shí)際解釋適用于具體案件時(shí)進(jìn)一步確認(rèn)規(guī)范的適當(dāng)性。在這方面，繼承法律應(yīng)保持法律的靈活性，以免影響適合當(dāng)?shù)厣鐣?huì)的法律形成。雖然法典化的法律也可以通過適當(dāng)?shù)慕忉寔肀３朱`活性，但它仍然會(huì)影響法人的思維。因此，繼承的法律應(yīng)保留修正的空間，即使法典化也應(yīng)采取易于修正的方式。在這方面，如果要典化法律，采取單行法的方式更為合適。當(dāng)法律規(guī)范內(nèi)容深入人心，生根于當(dāng)?shù)厣鐣?huì)后，制定完整的民法典還不算晚。
(二)國內(nèi)法律研究水平
由于法典化是移植其他國家的法律，是外來的，就不應(yīng)該涉及任何情感成分，選擇最好的法律移植到自己的國家。因此，立法者辨別法律優(yōu)劣的能力非常重要。如果你不接受最好的法律制度，你必須在未來改變法律，以避免現(xiàn)有不良法律制度造成的成本浪費(fèi)。修法要花很多錢，有時(shí)候還要面對既得利益相關(guān)者的反對，這樣會(huì)花費(fèi)更多的時(shí)間和成本。如果國內(nèi)法律研究水平有足夠的能力區(qū)分法律的優(yōu)缺點(diǎn)，制定完整法典的缺點(diǎn)就會(huì)減少，因?yàn)檫x定的法典原則上是消化吸收的。然而，如果大多數(shù)國內(nèi)法律研究人員沒有獨(dú)立的研究判斷能力或有限的信息接觸知識(shí)，只能隨意移植其他國家的現(xiàn)有知識(shí)或主觀好惡，則不適合確定法律規(guī)范，但應(yīng)隨時(shí)保留法律發(fā)展和變更的機(jī)會(huì)。特別是如果移植的法律只在少數(shù)特定國家的法律制度中轉(zhuǎn)移，不太可能比熟悉的特定國家的法律制度更好，那么繼承法律的方向就不能保證正確，當(dāng)然也不適合制定僵化的民法典，以免限制民法的發(fā)展空間。
（3）立法者與法官素質(zhì)的比較
最終法院可以統(tǒng)一法律觀點(diǎn)，糾正下級(jí)法院的觀點(diǎn)，通過最終法院的判決先例，發(fā)布解釋函，也可以建立完整的民法規(guī)范。因此，如果最終法院的法官素質(zhì)很高，最終法院可以塑造法律規(guī)范，也可以取代法典的功能，沒有法典僵化的缺點(diǎn)，也可以通過總結(jié)法院判決的原則形成系統(tǒng)的法律規(guī)范。[20]立法者的素質(zhì)也會(huì)影響立法的質(zhì)量。如果立法者沒有充分討論和研究民法，他們就不能指望有符合國內(nèi)需要的民法典。當(dāng)最終法院的法官素質(zhì)高于民法立法者時(shí)，民法典化的必要性就會(huì)人為降低。
（四）領(lǐng)導(dǎo)立法的人制定法典的概率
一個(gè)國家的立法過程會(huì)影響立法的質(zhì)量。在立法過程中，是廣納各方意見還是少數(shù)人主導(dǎo)，是否公開客觀討論，都是影響制定好法典的因素。民法典必須經(jīng)過立法機(jī)關(guān)的審查和批準(zhǔn)。因此，即使廣納各方意見，有權(quán)領(lǐng)導(dǎo)立法的人的能力和心態(tài)仍然會(huì)影響法典的質(zhì)量。如果主導(dǎo)立法的人知識(shí)狹窄，只接觸片面知識(shí)，所以很難制定法典。如果主導(dǎo)立法的人知識(shí)淵博，但由于利益考慮或偏見，就不可能制定出完美的法典。在立法過程中，誰能主導(dǎo)立法，將影響立法的方向和法典的質(zhì)量，因此非常重要。因此，領(lǐng)導(dǎo)立法的人是否有能力判斷規(guī)范的適當(dāng)性，并保持客觀中立的立場，也是使民法典成為良法的要素之一。一般來說，在崇拜權(quán)威的社會(huì)中，立法由少數(shù)人主導(dǎo)，沒有得到充分的討論，如果完整的民法典被視為圣經(jīng)，它就等于限制了其他法學(xué)家的智慧。因此，在一個(gè)公共事務(wù)可以開放討論的國家，民法典在制定前后都有討論和批評(píng)的機(jī)會(huì)，更容易形成更完善的立法。即使法典不完善，也可以通過學(xué)者的解釋來彌補(bǔ)立法的不足，因此更適合制定完整的民法典。
