法典化的中心思想
在描述了民法是否法典化的爭議后,有必要探討法典化的中心思想。法典化作為法典化的指導(dǎo)方針,不能為法典化而法典化,法典化是有目的的。決定是否法典化,如何法典化,不能偏離法典化的中心思想,否則會先受害而不受益。
(1)法典只是一種法律形式
無論法典化與否,我們都必須有一個(gè)基本的概念,即法典只是一種法律形式,在解釋民事法律的適用時(shí)不能受到民法典的約束。除了參考特殊的法律外,我們還可以參考法律原則,跳出法典的意義。也就是說,要解放思想,不受法典文字的限制,就不會造成法律僵化;法典化容易使法律僵化,這也是法典化的缺點(diǎn)。有了這個(gè)基本概念,就可以避免法典化帶來的法典僵化的缺點(diǎn)。例如,臺灣地區(qū)“民法”第757條規(guī)定:“除本法或者其他法律規(guī)定外,不得創(chuàng)建物權(quán)?!倍?997年“臺再字”第97號判決認(rèn)為:“根據(jù)物權(quán)的新類型或新內(nèi)容,如果不違反物權(quán)的直接控制和保護(hù)絕對性,能夠通過宣傳方式確保交易安全的,可以認(rèn)為不違反物權(quán)法定主義存在的宗旨。”根據(jù)這個(gè)數(shù)字的判決意圖,如果能夠保證交易安全,就可以創(chuàng)造新的物權(quán)類型或內(nèi)容,實(shí)際上相當(dāng)于放棄物權(quán)的法律原則,采用物權(quán)自由原則。這種解釋顯然與文義不符。但是,民事法律的可以類比適用或者目的性限制,不受文義約束;可以根據(jù)法律法規(guī)修改或者補(bǔ)充法典的規(guī)定,不必完全受法典文義的約束。
(2)功能決定了法典化的概念
法律是社會生活的標(biāo)準(zhǔn),法律具有標(biāo)準(zhǔn)化和誘導(dǎo)人們行為的功能。誘導(dǎo)人們的行為利己利國已成為法律解釋的主要任務(wù),法典所呈現(xiàn)的法律概念也必須達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)化的功能。這符合實(shí)事求是的精神。創(chuàng)造法律概念不能偏離標(biāo)準(zhǔn)化的目的,也不能創(chuàng)造不標(biāo)準(zhǔn)化的功能;[16]或者根據(jù)法學(xué)家的喜好,任意移植其他國家的法律概念,偏離自己人民的法律感受;[17]不能創(chuàng)造法典形式[18]和法律概念,因?yàn)榉ǖ淇雌饋砗芷?。法律文本與邏輯演繹相結(jié)合,比探索法律的整體規(guī)范功能或規(guī)范意圖更容易,導(dǎo)致一些學(xué)者在起草法典文本或解釋適用法律時(shí),只是展示外語能力,玩文本游戲,而忽略了法律概念中包含的功能對解釋適用法律的指導(dǎo)意義。因此,如果要進(jìn)行法典化,就必須通過規(guī)范功能來決定法典化的法律概念。
(三)建立簡單、符合個(gè)案正義的法律
法典的文按一定順序安排法律原則,比冗長的判決文本更簡潔,更容易學(xué)習(xí)、理解、學(xué)習(xí)、理解法律全貌;法官以法典為基礎(chǔ)作為判決規(guī)范,比總結(jié)無數(shù)判決先例更容易,更方便審判工作,降低法律使用成本。因此,法典化的最大功能是使復(fù)雜的民法更加簡單有序,降低習(xí)法的成本。但必須強(qiáng)調(diào)的是,國家社會的公平正義是建立在每個(gè)案件的公平正義之上的。如果個(gè)案不能符合公平正義,就沒有公平正義的國家社會。民事案件千變?nèi)f化。為了尋求每個(gè)案件的公平正義,法典文字必須分別規(guī)范不同類型的事實(shí),這將使法典文字非常冗長和簡單。而且,為了避免法典落后僵化,與時(shí)俱進(jìn),必須根據(jù)不同的時(shí)空背景調(diào)整對法典的解釋(適用于法律解釋),才能符合個(gè)案的正義。為了使法典與時(shí)俱進(jìn),法典文字應(yīng)盡量保持彈性,避免使用絕對文字,并盡量提高適用其他事實(shí)的可能性,這將使法典文字概括抽象,不易學(xué)習(xí)和理解,使法律的使用相對困難。法典使法律簡單有條理,但過于簡單的法律必須面臨解釋適用的困難。因此,法典化必須在簡約與個(gè)案正義之間取得平衡。